por Antonio Iribarren CIC, CEICR, Director de QDR
Ante todo, el propósito de levantar eventos compensables/Claims, es identificar daños, justificar su excusabilidad/compensabilidad, elegir y aplicar el método que dimensione dicha compensabilidad, para levantar exitosamente el Evento Compensable.
Es clave tener presente que los Claims son un NO commodity, no se enseña en la academia, ni existe un recetario de cómo resolverlos y forman parte integral del proceso de ejecución del contrato de construcción: una realidad insoslayable, es la cada vez mayor sofisticación en los temas Claims, de la que no nos podemos sustraer.
En la industria de proyectos de ingeniería y construcción (contratos EPC, EPCM, FIDIC, NEC), es frecuente encontrar administradores de contratos (o gerentes de proyecto, según el uso y costumbre local) que erradamente extrapolan su experiencia ganada a lo largo de su recorrido por la ejecución contractual, con la capacidad y conocimiento para elaborar Claims por controversias contractual/constructiva/ingenieril.
No se puede perder de vista que ellos y su equipo están permanentemente involucrados desde dentro con el contrato, condición que significa una visión sesgada del contrato al momento de surgir problemas durante la ejecución: se requiere observar de manera imparcial desde fuera del contrato (las debilidades propias son las fortalezas de la otra parte) las dificultades en su ejecución, capacidad de establecer de manera suficiente y neutra las responsabilidades de las partes.
No resulta suficiente “conocer el contrato al dedillo”, pues es necesario establecer claramente la relación causal entre los derechos identificados con los daños a ser resarcidos, en términos de plazo y costo, y definir el mecanismo (técnica, herramienta, metodología) que permita valorar debida y suficientemente el total de daños excusables y compensables (recuperables), facilitando una solución mutuamente beneficiosa entre las partes: es muy poco frecuente constatar la aplicación de mecanismos de análisis detallados de los daños costos/plazo, para determinar -entre otras- las desviaciones de cronogramas, y mucho menos Relaciones Causa-Efecto que muestren el impacto.
El Evento Compensable/Claim tiene un camino de análisis de desviaciones eminentemente técnico-administrativo, que requiere “tiempo de calidad” del equipo de contratos (muchos de los contratos de construcción priorizan el avance constructivo por sobre el resto de las actividades), para elaborar los Claims.
Un buen modelo para Levantar Eventos Compensables/Claims, es aplicar los procesos “Sustentar Daños” y “Valorizar Daños”.
Buscan la excusabilidad y compensabilidad de las desviaciones del contrato[1] -independientemente del tipo, modelo o modalidad- que dieron lugar a responsabilidades reclamables, la causalidad y las técnicas, herramientas, y/o metodologías a utilizar para la presentación racional y la fijación razonable de esos daños.
Algunas obras por su duración y complejidad necesitan Eventos Compensables/Claims contundentes con respaldo técnico profundo en línea con la creciente sofisticación, donde lo básico/superficial queda descartado, pues cada vez hay más análisis forenses complejos: las partes necesitan la intervención planificada de un profesional calificado independiente e imparcial, con el objetivo de apoyarlos a tiempo parcial “just in time” durante un periodo de tiempo, para ofrecerles previsiones de negocio y responder con objetividad sus requerimientos.
Dos de los factores importantes asociados a “levantar” exitosamente Eventos Compensables/Claims: internalizar como un hecho de la causa, la inherente visión sesgada que tiene el equipo del contrato, al momento de surgir controversias (lo que va en desmedro de los propios “owners”), e informes de Eventos Compensables/Claims contundentes con respaldo técnico profundo en la sustentación y valorización de los daños, en línea con la creciente sofisticación, donde lo básico/superficial quede descartado.
[1] Para un Ingeniero de Claims, “un contrato, es un contrato”, independientemente del tipo, modelo o modalidad